O Convênio ICMS 178/2023, agora revogado, tratava como obrigatória a transferência dos créditos, motivo pelo qual vinha sendo objeto de questionamentos.

Permanece, contudo, uma controvérsia que afeta a própria não-cumulatividade do ICMS, uma vez que as transferências tratadas como casos de não-incidência podem gerar glosa de créditos pelo estado de origem da operação.

Em todo caso, o contribuinte poderá exercer opção para equiparar as transferências de mercadorias a operações tributadas. A opção é válida para todo o ano-calendário e deverá ser apresentada até o último dia de dezembro do ano para vigorar a partir de janeiro do ano subsequente.

Caso haja interesse, nossa equipe tributária coloca-se à disposição para tratar mais pormenorizadamente do assunto.

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O Convênio ICMS 225/2023, publicado dia 26.12, esclarece que o crédito de ICMS transferido entre estabelecimentos deve ser deduzido para se obter o valor a recolher na sistemática de substituição tributária (cálculo análogo ao das operações de venda interestaduais).

Na prática, este Convênio reafirma o entendimento das Secretarias de Fazenda estaduais no sentido de que o ICMS-ST seguirá sendo cobrado em transferências interestaduais entre estabelecimentos do mesmo contribuinte.

Foi também aprovado e encaminhado para sanção em 12.12 o Projeto de Lei Complementar 116/2023 (PLP 116/23), que altera a Lei Complementar 87/1996 (Lei Kandir), para determinar que:

(a) transferências entre estabelecimentos não são fato gerador do ICMS;
(b) é assegurado o direito de manutenção de créditos que sejam recebidos em transferência pelo estabelecimento de destino (pela aplicação das alíquotas interestaduais vigentes), bem como dos créditos eventualmente remanescentes no estabelecimento de origem; e
(c) é facultado aos contribuintes seguir tratando as operações como normalmente tributadas.

Caso o PLP 116/23 seja sancionado sem vetos, a vigência das novas normas conflita com o Convênio ICMS 225/2023, uma vez que não há ressalva para cobrança do ICMS-ST em transferências, como desejado pelas Sefaz.

De toda forma, todos estes esforços em acomodar a legislação do ICMS ao decidido pelo STF parecem indicar que: (i) contribuintes que quiserem poderão iniciar 2024 sem alterar seus procedimentos de emissão de documentos fiscais, (ii) aqueles prejudicados com a cobrança do ICMS-ST em transferências precisarão iniciar novas discussões judiciais, e, por fim, (iii) ainda há espaço para buscar no judiciário o direito de transferir todos os créditos associados às mercadorias transferidas, sem as limitações das alíquotas interestaduais.

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